Die Überprüfung des Außenhandelsgesetzes wurde verabschiedet – weitere Verschärfung der Investitionsprüfung in Deutschland – der Regierung und des öffentlichen Sektors

Früher als erwartet hat die Bundesregierung dies angenommen 17^{Die Zehnte} Überprüfung des Außenhandelsgesetzes („Revision“) Am 27. April 2021. Die Überarbeitung trat am 1. Mai 2021 in Kraft. Die Überarbeitung basiert auf A. Entwurf Vom Bundesministerium für Wirtschaft und Energie („BMWiVeröffentlicht am 22. Januar 2021 (siehe unsere Warnung hier). Die Bundesregierung hält im Wesentlichen an Maßnahmen fest, die den Umfang der deutschen Prüfung für ausländische Direktinvestitionen – zum vierten Mal in weniger als 12 Monaten – erheblich verschärfen und erweitern, jedoch in Aspekten Sicherlich geht es nicht so weit, wie BMWi ursprünglich in seinem Ministerentwurf vorgeschlagen hatte.

Die Grundelemente der Überprüfung

Im Wesentlichen enthält die Überprüfung vier wesentliche Änderungen:

• Erstens werden mit der Überarbeitung zusätzliche Fallgruppen für Aktivitäten des Zielunternehmens eingeführt, für die gemäß den Bestimmungen der sektorübergreifenden Überprüfung Meldepflichten bestehen (siehe Abschnitt 4 (1) Nr. 4, Abschnitt 5 (2) AWG und Abschnitte 55 bis 59 AWV ); Die Anzahl der Fallgruppen, die den strengeren Regeln unterliegen, steigt von 11 auf 27. Die neuen Fallgruppen beziehen sich auf zukünftige und wichtige Technologien wie künstliche Intelligenz, autonomes Fahren, Robotik oder Cybersicherheit. Die Bundesregierung verdient Anerkennung dafür, dass sie diese Fallcluster nicht wörtlich aus der EU-Screening-Verordnung übernommen, sondern detaillierter spezifiziert und ihren Geltungsbereich enger definiert hat. Viele Gruppen von Fällen bleiben jedoch im Allgemeinen spezifisch und vage. Wir gehen daher davon aus, dass die Anzahl der gemeldeten Akquisitionen deutlich zunehmen wird. Im Vergleich zum Ministerentwurf enthält die Überprüfung nur teilweise erhöhte Stimmrechtsbeschränkungen: für die Aktivitäten des Zielunternehmens gemäß Nr. Von 8 bis 27 (insbesondere im Hinblick auf den Gesundheitssektor und aufkommende Technologien) beträgt das Mindeststimmrecht, das zu einer Meldepflicht führt, 20% – und liegt damit über den im Ministerentwurf vorgeschlagenen Schwellenwerten von 10%. Wir halten dies für eine gute Nachricht, insbesondere für Private-Equity- und Risikokapitalinvestoren. Für die Aktivitäten des Zielunternehmens unter Nr. Von 1 bis 7 (insbesondere in Bezug auf kritische Infrastrukturen) bleibt der Schwellenwert bei 10%. Bitte beachten Sie, dass ausländische Investitionen von außerhalb der EU oder der EFTA in die Zielunternehmen, die unter die Statusgruppen fallen, nicht nur Meldepflichten unterliegen, sondern auch einem Abschlussverbot unterliegen, bis BMWi den Deal storniert.
• Zweitens erweitert die Überarbeitung die sektorspezifische Überprüfung (Abschnitt 4 (1) Nr. 1, Abschnitt 5 (3) AWG und Abschnitte 60 bis 62 AWV) um alle Akquisitionen von Unternehmen, die sich entwickeln, herstellen, modifizieren oder haben De factoKontrolle der Technologie und militärischen Ausrüstung enthalten. Für Ziele, die unter diese Beschreibung fallen, muss jede ausländische Investition, unabhängig davon, ob der Erwerber aus der Europäischen Union oder einem anderen Drittland stammt, benachrichtigt werden, wenn kontrollierte Stimmrechte von 10% oder mehr (zuvor 25%) erhalten werden. Insbesondere in Bezug auf Zielunternehmen, die Hersteller von Militärgütern beliefern, erhöht die Überprüfung die Anzahl der zu meldenden Akquisitionen erheblich – möglicherweise mehr als doppelt so hoch wie im Ministerentwurf veranschlagt. In Übereinstimmung mit den geltenden Exportkontrollregeln enthält die Liste der kontrollierten Gegenstände auch „maßgeschneiderte“ Komponenten für die aufgelistete militärische Ausrüstung. Hier ist anzumerken, dass die für die Ausfuhrkontrolle in Deutschland zuständige Behörde (Bundesamt für Wirtschaft und Ausfuhrkontrolle) das Gestaltungsmerkmal sehr weit auslegt.
• Drittens sollte besonderes Augenmerk auf die Bestimmung gelegt werden, nach der der Erwerb von Kontroll- und Verwaltungsrechten auch die Einleitung des Anwendungsbereichs der Vorschriften auslöst. Dies ist das erste Mal seit Einführung der deutschen FDI-Prüfungsregeln, dass zusätzlich zum Erwerb von Stimmrechten eine alternative Auftaktveranstaltung zur Durchsetzung der Regeln führen kann. Nach der Überprüfung würde es für den Käufer ausreichen, einen Stimmrechtsanteil zu erhalten, der unter dem maßgeblichen Grenzwert liegt, wenn er von „zusätzlichen Sitzen oder Mehrheiten in Aufsichtsausschüssen oder im Management“, „der Gewährung von Vetorecht im strategischen Geschäft oder Mitarbeiterentscheidungen “oder„ Gewährung von Auskunftsrechten im Sinne des Wortes. Was ist in § 15 Abs. 4 Satz 1 Ausgabe 3 der Ad-hoc-Arbeitsgruppe gemeint? Die Regierung kann gute (politische) Gründe haben, um die größtmögliche Anzahl von Transaktionen zu erfassen, einschließlich Szenarien, in denen der Investor die Möglichkeit zur Ausübung erhält De facto Bewirken. Wir stellen jedoch fest, dass die BMWi-Kompetenz dadurch einen klar definierten Standard verliert, der zu Rechtsunsicherheit und praktischen Problemen führen kann. Im Gegensatz zum genauen Anteil der Stimmrechte ist „Auswirkung“ ein qualitatives Kriterium, das nicht einfach zu beschreiben ist. Es besteht echte Besorgnis darüber, dass nicht zuverlässig festgestellt werden kann, ob der Einfluss des Käufers der geltenden Schwelle für Stimmrechtsanteile entspricht. Diese Besorgnis ist angesichts eines ähnlichen und bekannten Problems in der deutschen Fusionskontrolle real. Das Gesamtkriterium „Wettbewerbsfähigkeit maßgeblich beeinflussen“ unterhalb der offiziellen Beitragsschwelle von 25% (§ 37 Abs. 2 Nr. 4 des Gesetzes gegen Wettbewerbsbeschränkungen) wirft ebenfalls Zweifel auf. In der Praxis kann ihre Anwendbarkeit oft nur durch formelle Rücksprache mit dem Bundeskartellamt geklärt werden. Eine ähnliche Situation kann sich aus einer Überprüfung der Bekanntmachungen über ausländische Direktinvestitionen ergeben. Aus Gründen der Sicherheit der Transaktionen ist es wahrscheinlich, dass ausländische Investoren häufig bei BMWi NOCs beantragen oder BMWi im Voraus bezüglich ihrer Zuständigkeit mit den entsprechenden Auswirkungen auf den Geschäftsplan konsultieren.
• Schließlich enthält die Überprüfung eine neu eingeführte Klausel, um zusätzliche Stimmrechte für den Fall zu erhalten, dass der Käufer eine Unbedenklichkeitsbescheinigung oder Genehmigung von BMWi für den Kauf früherer Aktien erhält. Diese Klausel stellt eine Änderung des Ministerentwurfs und der derzeitigen Praxis dar, wonach jeder zusätzliche Kauf von Aktien den Anwendungsbereich der Regeln erneut auslösen kann. Mit der Änderung werden nun spezifische Schwellenwerte für die Erlangung zusätzlicher Stimmrechte eingeführt, die erfüllt oder überschritten werden müssen. Die Überarbeitung gibt BMWi jedoch ausdrücklich die Zuständigkeit, andere Meldepflichten in der Unbedenklichkeitsbescheinigung auch unterhalb der angegebenen Schwellenwerte festzulegen. Trotz dieser neuen Zuständigkeit von BMWi enthält das Urteil eine Verbesserung des Ministerprojekts sowie der derzeitigen Praxis, da es sich nach der Bedeutung des Kaufs zusätzlicher Aktien unterscheidet. BMWi kann minimale Lageränderungen oder sogar eine Umstrukturierung innerhalb des Konzerns nicht mehr automatisch überprüfen.

Auswirkungen auf die Transaktionspraxis

Während die Verwässerung im Vergleich zum Ministerentwurf eine willkommene Entwicklung darstellt, bleiben die Auswirkungen der Überprüfung auf die Transaktionspraxis erheblich. Die Änderung erweitert den Anwendungsbereich deutscher ausländischer Direktinvestitionen erheblich. Es erweitert den allgemeinen Geltungsbereich der Regeln und ermöglicht es BMWi, generell mehr Transaktionen zu überprüfen. Darüber hinaus werden der Umfang der Meldepflichten und die entsprechenden Schließungsverbote erweitert. Durch die Fokussierung auf Zielunternehmen, die in aufstrebenden Technologien tätig sind, wird sich dies auf Risikokapitaltransaktionen auswirken, und angesichts der Tatsache, dass mehr Transaktionen unter die Schwellenwerte fallen, die von 25% auf 10 oder 20% gesenkt wurden, auch auf Private-Equity-Transaktionen. Für Anleger erhöht die Überprüfung die Notwendigkeit, Meldepflichten spätestens während des Due-Diligence-Prozesses zu definieren und alle mit Anlagekontrollen verbundenen Risiken zu bewerten. Letzteres gilt natürlich auch für Verkäufer, die zunehmend nationale Preise und die Zuverlässigkeit ihrer Geschäftspartner festlegen müssen.

Ursprünglich veröffentlicht am 4. Mai 2021

Der Inhalt dieses Artikels soll einen allgemeinen Leitfaden zum Thema bieten. Es wird empfohlen, sich unter Ihren Umständen von einem Fachmann beraten zu lassen.